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2013年注册税务师《税收相关法律》知识精讲9

2013-06-28 11:15来源:互联网打印订阅
[导读]第三篇第1章 刑事法律制度 知识点一:刑法概述 一、刑法的解释 刑法解释按其效力分为立法解释、司法解释和学理解释三种。 立法解释,具有与法律同等的效力;司法解释,具有普遍适用的效力;学理解释,没有法律效力。 二、刑法的适用范围 1.属地主义原则,规定了属地管辖权:凡在我国领域内犯罪的,一律适用我国《刑法》。凡在我国船舶或者航空器内犯罪的,也适用我国《刑法》。犯罪行为或者结果有一项发生在我国领域内的,就认为是在我国领域内犯罪。 2.属人主义原则,规定了属人管辖权:中国公民在中国领域外犯《刑法》规定之罪的,适用我国《刑法》,但是按我国《刑法》规定的最高刑

  第三篇第1章 刑事法律制度

  知识点一:刑法概述

  一、刑法的解释

  刑法解释按其效力分为立法解释、司法解释和学理解释三种。

  立法解释,具有与法律同等的效力;司法解释,具有普遍适用的效力;学理解释,没有法律效力。

  二、刑法的适用范围

  1.属地主义原则,规定了属地管辖权:凡在我国领域内犯罪的,一律适用我国《刑法》。凡在我国船舶或者航空器内犯罪的,也适用我国《刑法》。犯罪行为或者结果有一项发生在我国领域内的,就认为是在我国领域内犯罪。

  2.属人主义原则,规定了属人管辖权:中国公民在中国领域外犯《刑法》规定之罪的,适用我国《刑法》,但是按我国《刑法》规定的最高刑为3年以下有期徒刑的,可以不予追究。如果是我国国家工作人员或者军人在我国领域外犯刑法规定之罪的,一律适用我国《刑法》。

  3.保护主义原则,规定了保护管辖权:外国人在我国领域外对我国国家或者公民犯罪,而按《刑法》规定的最低刑为3年以上有期徒刑的,可以适用我国《刑法》。但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。

  4.普遍主义原则,普遍管辖原则:犯罪并非发生在中国领域内;犯罪并非由中国公民实施;罪行属于国际罪行(海盗)。

  5.刑法的溯及既往的效力,简称溯及力,是指刑法对其生效以前未经审判或者判决尚未确定的行为是否适用的问题。我国《刑法》在溯及力问题上采取从旧兼从轻原则。

  (1)对于新中国成立后到现行《刑法》施行前的行为,如果当时的法律不认为是犯罪的,适用当时的法律(从旧);

  (2)如果当时的法律认为是犯罪的,依照现行《刑法》规定的追诉时效应当追诉的,按照当时的法律追究刑事责任,但是如果现行《刑法》不认为是犯罪或者处罚较轻的,适用现行《刑法》(从轻)。

  三、刑法的基本原则

  1.罪刑法定原则

  法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。禁止不利于行为人的溯及既往和类推适用。

  2.平等适用刑法原则

  3.罪刑相当原则(又称罪刑相适应原则、罪刑均衡原则)

  根据罪行危害性的大小决定处刑的轻重。即重罪重罚,轻罪轻罚,罪刑相当,罚当其罪。

  四、追诉时效

  (一)追诉时效的期限

  追诉时效,是指对犯罪分子追究刑事责任的法定有效期限。超过这个期限,一般不得再追究犯罪分子的刑事责任。

  提示:法定最高刑是无期徒刑或死刑的,如果20年以后认为必须追诉的,须报请最高人民检察院核准。

  (二)追诉期限的计算

  1.一般犯罪,是指没有连续与继续状态的犯罪,这种犯罪的追诉期限,从“犯罪之日”起计算。

  2.犯罪行为有连续或者继续状态的,从“犯罪行为终了之日”起计算。

  3.在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后,逃避侦查或者审判的,不受追诉期限的限制;被害人在追诉期限内提出控告,人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的,不受追诉期限的限制。

  4.在追诉期限以内又犯罪的,前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。也就是说,犯罪分子在实施犯罪行为后,在追诉时效期限内又犯罪的,前罪的追诉时效就此中断,并从后罪成立之日起重新计算。
  知识点二:犯罪及其构成

  一、犯罪的概念和特征

  犯罪,是《刑法》规定应当受到刑罚处罚的严重危害社会的行为。一切危害国家主权、领土完整和安全,分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度,破坏社会秩序和经济秩序,侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产,侵犯公民私人所有的财产,侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利,以及其他危害社会的行为,依照法律应受到刑罚处罚的,都是犯罪,但是情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪。

  犯罪的特征:

  (1)严重的社会危害性,这是犯罪的本质特征;(2)刑事违法性;(3)应受刑罚处罚性。

  二、犯罪构成

  (一)犯罪客体

  犯罪客体,是指我国《刑法》所保护的而为犯罪行为所侵害的社会主义社会关系。犯罪客体是犯罪构成的必备要件。犯罪客体分为一般客体、同类客体和直接客体三种。

  犯罪客体与犯罪对象的区别是:(1)犯罪客体决定犯罪性质,而犯罪对象除非《刑法》有特别规定,一般不决定犯罪性质;(2)所有犯罪都有犯罪客体,但并非都有犯罪对象;(3)所有犯罪都侵害犯罪客体,但并非都必然损害犯罪对象。

  (二)犯罪客观方面

  犯罪客观方面,是指犯罪行为和由这种行为所造成的危害结果。危害行为、危害结果、危害行为与危害结果之间的因果关系,是犯罪客观方面的必备要件。

  1.危害行为,是指表现人的意识或意志的危害社会的行为,包括作为和不作为。构成《刑法》中的不作为必须具备以下条件:

  (1)行为人负有实施某种积极行为的特定义务。这是构成犯罪的不作为的前提。特定义务是法律上的义务,而不只是普通、道德上的义务。这种义务的来源主要有三个方面:即①法律明文规定的特定义务;②职务上或者业务上要求履行的义务;③行为人的先前行为产生的义务。

  (2)行为人能够履行特定义务。

  (3)行为人不履行特定义务。

  2.危害结果,是指危害行为对《刑法》所保护的具体社会关系所造成的损害。

  3.危害行为与危害结果之间的因果关系,是指危害行为与危害结果之间存在的引起与被引起、决定与被决定的关系。这种因果关系具有客观性、相对性、时间序列性、条件性和复杂性。

  提示:犯罪的时间、地点和方法不是所有犯罪构成的必备要件,而仅为某些犯罪构成所必需,即称谓“选择性犯罪构成要件”。

  (三)犯罪主体

  犯罪主体分为自然人犯罪主体和单位犯罪主体两类。

  1.自然人犯罪主体

  不满14周岁的人犯罪,不负刑事责任;已满14周岁不满16周岁的人,只对“犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪”(共8种犯罪)负刑事责任;已满16周岁的人犯罪,应当负刑事责任。

  提示:对于跨年龄段危害行为的刑事责任问题主要包括以下两种情形:

  (1)行为人已满16周岁后实施了某种犯罪,并在已满14周岁不满16周岁期间也实施过相同的行为,是否一并追究刑事责任,应具体情况具体分析。如果实施的是法定的8种犯罪,则应一并追究刑事责任;否则只能追究已满16周岁以后犯罪的刑事责任。

  (2)行为人已满14周岁不满16周岁期间,实施了法定的8种犯罪,并在未满14周岁时也实施过相同的行为,对此不能一并追究刑事责任,而只能追究已满14周岁后实施的特定严重犯罪的刑事责任。

  (3)对未成年人犯罪案件的处理:①从宽处罚原则,即已满14周岁不满18周岁的人犯罪,应当从轻或者减轻处罚;②排除死刑的适用,对犯罪时不满18周岁的人不适用死刑,包括不允许判处死缓。

  (4)《刑法修正案(八)》对未成年人和老年人犯罪从宽处理规定是:①对犯罪时不满18周岁的人不作为累犯。②对不满18周岁的人和已满75周岁的人,只要符合缓刑条件的,应当宣告缓刑。③已满75周岁的人故意犯罪的,可以从轻或者减轻处罚;过失犯罪的,应当从轻或者减轻处罚。④已满75周岁的人,不适用死刑。⑤对未满18周岁的人犯罪被判处5年有期徒刑以下刑罚的,免除其前科报告义务。(2012新增)

  (5)精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果,经法定程序鉴定确认的,不负刑事责任;间歇性精神病人在精神正常时犯罪,应当负刑事责任;尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的,应当负刑事责任,但是可以从轻或者减轻处罚。

  提示:醉酒的人犯罪的,应当负刑事责任。又聋又哑的人或者盲人犯罪的,可以从轻、减轻或者免除处罚。

  2.单位犯罪主体。单位犯罪具有以下特征:

  (1)犯罪主体必须是公司、企业、事业单位、机关、团体。

  (2)主观方面必须有为本单位谋取非法利益的故意,由单位集体或者其负责人作出犯罪决定,并通过直接责任人员加以实施。

  (3)必须限于《刑法》的特别规定。单位只对《刑法》规定可以由其构成的犯罪负刑事责任。

  提示:不属于单位犯罪的有:

  (1)个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的,不以单位犯罪论处。

  (2)公司、企业、事业单位设立后,以实施犯罪为主要活动的,不以单位犯罪论处。

  (3)个人盗用单位名义实施犯罪,违法所得由实施犯罪的个人私分的,不属于单位犯罪。

  (4)单位一般成员实施的犯罪,不属于单位犯罪。

  (5)与单位的经营管理活动没有任何关系的犯罪,不是单位犯罪。

  (6)仅为单位个人或少数成员谋取非法利益的,不是单位犯罪。

  (7)必须有刑法分则明确规定的单位犯罪的罪名,没有规定的,依照《刑法》有关自然人犯罪的规定定罪处罚,不能认定单位犯罪。

  单位犯罪的处罚原则是:对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚,即所谓两罚制。

  (四)犯罪的主观方面

  犯罪的主观方面包括“犯罪故意、犯罪过失以及犯罪目的和犯罪动机”等。其中,犯罪故意和犯罪过失是犯罪构成的必备要件,犯罪目的是某些犯罪构成的必备要件,犯罪动机不是犯罪构成的必备要件,不影响定罪,只影响量刑。

  知识点三:犯罪形态

  故意犯罪过程中的停止形态,是指在犯罪过程中由于某种原因停止下来所呈现的状态。分为犯罪的完成形态和犯罪的未完成形态。犯罪既遂是犯罪的完成形态;犯罪的预备、未遂和中止是犯罪的未完成形态。

  犯罪形态只能存在于直接故意犯罪中,过失犯罪和间接故意犯罪没有犯罪的预备、未遂和中止形态。对于过失犯罪和间接故意犯罪,只有成立与否问题,而没有既遂与未遂问题。

  一、犯罪既遂

  犯罪实行行为是否符合特定犯罪构成的全部要件,是判断犯罪既遂与未遂的标准。根据刑法分则对各种直接故意犯罪构成要件的规定,犯罪既遂有以下四种类型:

  二、犯罪预备

  犯罪预备,是指为了犯罪准备工具、制造条件,但由于行为人意志以外的原因而未能着手实行犯罪的犯罪停止形态。

  对于预备犯罪,可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

  三、犯罪未遂

  犯罪未遂,是指已经着手实行犯罪,由于行为人意志以外的原因而未得逞所呈现的犯罪停止形态。

  对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

  四、犯罪中止

  犯罪中止,是指在犯罪过程中,行为人自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生,因而未完成犯罪的一种犯罪停止形态。包括自动放弃犯罪和自动有效地防止犯罪结果发生两种情况。

  对于中止犯,没有造成损害的,应当免除处罚;造成损害的,应当减轻处罚。  知识点四:共同犯罪

  一、共同犯罪的概念和成立条件

  共同犯罪,是指二人以上共同故意犯罪。其成立条件是:

  1.必须是二人或二人以上。

  2.必须有共同的犯罪故意。下列情形不成立共同犯罪:

  (1)共同过失犯罪;(2)故意犯罪行为与过失犯罪行为;(3)同时犯,即指二人以上同时以各自行为侵害同一对象,但彼此之间无意思联络的;(4)先后故意实施的相关犯罪行为,彼此没有主观联系的;(5)超出共同故意之外的犯罪;(6)事前无通谋的窝藏、包庇、窝赃、销赃行为。

  3.必须有共同的犯罪行为。共同犯罪行为有以下表现形式:实行行为;组织行为;教唆行为和帮助行为。

  二、共同犯罪的形式

  共同犯罪的形式,即共同犯罪的结构,是指各共同犯罪人的故意犯罪行为之间相互联系、相互作用的方式。共同犯罪的形式不同,其社会危害性也不同。

  1.任意共同犯罪与必要共同犯罪

  任意共同犯罪,是刑法规定的一人能够单独实施的犯罪由二人以上共同故意实施。必要共同犯罪,是刑法明文规定必须由二人以上共同故意实施的犯罪,如聚众斗殴、聚众赌博罪等。

  2.事前通谋的共同犯罪与事前无通谋的共同犯罪

  3.简单共同犯罪与复杂共同犯罪

  4.一般共同犯罪与特殊共同犯罪

  特殊共同犯罪:指三人以上有组织地实施的共同犯罪。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织,是犯罪集团。

  三、共同犯罪人的种类

  知识点五:罪数

  一、罪数概述

  (一)罪数概念及区分标准

  罪数,是指一人所犯之罪的数量。区分罪数,也就是区分一罪与数罪。

  关于罪数判断的标准,我国刑法理论通行的观点是采取犯罪构成标准说。即行为人的犯罪事实具备一个犯罪构成的为一罪,具备数个犯罪构成的为数罪。

  (二)罪数类型

 1.以行为人的犯罪事实符合数个犯罪构成的性质是否一致为标准   异种犯罪   是指行为人的犯罪事实符合数个性质不同的犯罪构成的犯罪形态。
  同种数罪   是指行为人的犯罪事实符合数个性质相同的犯罪构成的犯罪形态。
  2.以对行为人的犯罪事实已构成的实质数罪是否实行数罪并罚为标准   并罚的数罪   是指依照法律规定应当予以并罚的实质数罪。
  非并罚的数罪   是指无须予以并罚,而应对其适用相应处断原则的实质数罪。
  3.以实质数罪发生的时间条件为标准   判决宣告以前的数罪   是指行为人在判决宣告以前实施并被发现的数罪。
  刑罚执行期间的数罪   是指在刑罚执行期间发现漏罪或再犯新罪而构成的数罪。

  二、实质的一罪,也称形式上的数罪,实质上的一罪。

  是指在外观上具有数罪的某些特征,但实质上构成一罪的犯罪形态。包括想象竞合犯、结果加重犯和继续犯。

  1.想象竞合犯

  想象竞合犯,也称想象数罪,是指实施“一个犯罪行为”同时触犯“数个不同罪名”的犯罪形态。

  一个犯罪行为,触犯数个罪名,不以数罪论,只能作为一罪处理,应当按一行为所触犯的数个罪名中较重之罪处罚。

  2.结果加重犯

  结果加重犯,亦称加重结果犯,是指实施基本犯罪构成要件的行为,由于发生了法律规定的基本犯罪构成要件结果以外的加重结果,刑法对其规定了加重法定刑的犯罪形态。

  3.继续犯

  继续犯,也称持续犯,是指犯罪行为自着手实行到由于某种原因终止以前,一直处于持续过程中的犯罪形态。如:非法拘禁罪。

  对继续犯的追诉期限,从犯罪行为终了之日起计算,这也说明对继续犯只能以一罪论处。

  三、法定的一罪

  是指本来符合数个犯罪构成的数罪,因其某种特定理由,法律上将其规定为一罪的犯罪形态。包括结合犯和惯犯。

  1.结合犯

  结合犯,是指数个原本独立的犯罪行为,根据刑法的明文规定,结合成为另一独立的新罪的犯罪形态。

  2.惯犯

  惯犯,是指以某种犯罪为常业,或者以犯罪所得为主要生活来源或挥霍来源,或者犯罪已成习性,在较长时间内反复实施同一种犯罪行为,刑法明文规定对其以一罪论处的犯罪形态。我国刑法中的惯犯只有一种,即常业性惯犯,赌博罪。

  四、处断的一罪,又称裁判的一罪

  是指本来符合数个犯罪构成的数罪,因其固有的特征,在司法机关处理时将其规定为一罪。包括连续犯、牵连犯和吸收犯。

  1.连续犯

  连续犯,是指行为人基于数个同一的犯罪故意,连续实施数个性质相同的犯罪行为,触犯同一罪名的犯罪形态。

  对于连续犯,一般按照一罪从重处罚。刑法第八十九条规定,对于连续犯的追诉期限应从犯罪行为终了之日起计算,表明对连续犯应以一罪论处。

  2.牵连犯

  牵连犯,是指行为人实施某种犯罪,而“方法行为或结果行为”又触犯“其他罪名”的犯罪形态。如,伪造印章、证件进行诈骗。

  对于牵连犯,应按法定刑最重的一罪从重处罚,而不实行数罪并罚。但我国《刑法》中也有对牵连犯实行并罚的规定。如《刑法》第一百五十七条第二款规定:以暴力、威胁方法抗拒缉私的,应以走私罪和阻碍国家机关工作人员依法执行职务罪并罚。

  3.吸收犯

  吸收犯,是指事实上存在数个不同的行为,其一行为吸收其他行为,仅成立吸收行为一个罪名的犯罪形态。

  数行为之间具有吸收关系,这种关系表现为三种形式:一是重行为吸收轻行为;二是主行为吸收从行为;三是实行行为吸收非实行行为(包括预备行为、帮助行为、教唆行为)。

  对于吸收犯,按吸收之罪定罪处罚,不实行数罪并罚。

( 责编:金木木 )
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