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09年会计职称《中级经济法》综合题模拟试题

2013-02-26 09:17来源:打印订阅
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1.甲、乙、丙、丁共同投资设立了a有限合伙企业(以下简称a企业)。合伙协议约定:甲、乙、丙为普通合伙人,分别出资10万元;丁为有限合伙人,分别出资15万元;甲执行合伙企业事务,对外代表a企业,但甲无权单独与第三人签订超过10万元合同。2007年,a企业发生下列事实:

  甲以a企业的名义与善意第三人b公司签订了一份12万元的买卖合同。乙获知后,认为该买卖合同损害了a企业的利益,且甲的行为违反了a企业内部规定的限制,所以该合同无效。

  丙、丁分别征得甲的同意后,以自己在a企业中的财产份额出质,为自己向银行借款提供质押担保。但是乙对上述事项均不知情。

  丁因其所设个人独资企业发生严重亏损不能清偿c公司到期债务,经c公司申请,人民法院强制执行丁在a企业中的全部财产份额用于清偿其债务。此后,甲、乙、丙决定a企业以现有企业组织形式继续经营。

  (1)甲以a企业的名义与b公司签订的买卖合同是否有效?并说明理由。

  【答案】甲以a企业的名义与b公司签订的买卖合同有效。根据《合伙企业法》的规定,合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制不得对抗善意的第三人。在本题中,b公司属于不知情的善意第三人,因此,买卖合同有效。

  (2)丙、丁的质押担保行为是否有效?并分别说明理由。

  【答案】①丙的质押行为无效。根据《合伙企业法》的规定,普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的,须经其他合伙人一致同意;未经其他合伙人一致同意,其行为无效,由此给善意第三人造成损失的,由行为人依法承担赔偿责任。在本题中,普通合伙人乙的质押行为未经其他合伙人的一致同意,因此,质押行为无效。②丁的质押行为有效。根据《合伙企业法》的规定,有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质;但是,合伙协议另有约定的除外。在本题中,由于合伙协议未对合伙人以财产份额出质事项进行约定,因此,有限合伙人丁的质押行为有效。

  (3)人民法院强制执行丁在a企业中的全部财产份额后,甲、乙、丙决定a企业以现有企业组织形式继续经营是否合法?并说明理由。

  【答案】甲、乙、丙决定a企业以现有企业组织形式继续经营不合法。根据《合伙企业法》的规定,有限合伙企业仅剩普通合伙人的,应当转为普通合伙企业。在本题中,人民法院强制执行丁在a企业中的全部财产份额后,丁当然退伙。a企业中仅剩下普通合伙人,a企业应当转为普通合伙企业。

   2.2007年9月1日,甲公司在网站上发布广告,广告称寻求一家企业加工一批新产品的配件,并注明该配件的详细技术要求。2007年9月5日,乙企业向甲公司发来电子邮件,表示愿意承揽该配件的加工。

  2007年9月10日,甲公司与乙企业签订加工承揽合同,双方在合同中约定:甲公司委托乙企业为其加工一批配件,甲公司提供主要材料,乙企业提供辅助材料;合同签订后5日内,甲公司向乙企业预付5万元辅助材料费;乙企业于12月10日前向甲公司交货,全部货物验收合格后10日内,甲公司向乙企业支付30万元加工费。

  2007年9月15日,甲公司向乙企业开出5万元的银行承兑汇票,乙企业将该票据背书转让给a公司,并在票据背书面注明“不得转让”字样;a公司收到票据后又背书转让给b公司,但由于疏忽将“背书日期”中的年份写成“2006年”,b公司向承兑银行提示付款时,银行指出该汇票背书不连续,拒绝支付票款。

  2007年10月20日,乙企业掌握了确切证据,证明甲公司经营状况严重恶化,遂停止为其生产配件。乙企业与甲公司交涉,要求甲公司在1个月内提供担保,否则无法继续履行合同。

  2007年11月10日,甲公司与乙企业签订了抵押担保合同,抵押物为甲公司的两辆汽车。甲公司又请丙公司为自己提供保证担保,在保证合同中约定的保证方式为一般保证,但未约定保证期间。上述担保合同签订后,乙企业恢复了加工生产。(提示:对于实现债权的方式,甲公司和乙企业并未约定)

  2007年11月30日,甲公司由于生产经营发生重大变化不再需要该批配件,于是通知乙企业解除合同,由此给乙企业造成一定损失。乙企业要求甲公司赔偿损失,遭到甲公司拒绝。

  2007年12月10日,乙企业要求丙公司履行保证责任,丙公司表示拒绝,并先后提出三个理由:第一,在主合同纠纷未经审判或者仲裁前,乙企业无权要求自己承担担保责任;第二,保证合同未约定保证期间,保证合同无效;第三,保证与物的担保并存的,一定要先执行物的担保。

  问题:

  (1)甲公司发布的广告是否属于要约?乙企业发送的电子邮件是否属于承诺?

  【答案】甲公司发布的广告不属于要约;乙企业发送的电子邮件不属于承诺。

 (2)银行拒绝付款的是否符合法律规定?说明理由。

  【答案】银行拒绝付款符合法律规定。根据《票据法》规定,票据债务人可以以物的抗辩对抗一切票据债权人。对物抗辩主要包括的情形之一是背书不连续。本题中,由于背书日期写错,导致背书不连续,故付款人可以拒绝付款。

  (3)若b公司向前手行使追索权,谁可以拒绝承担责任?说明理由。

  【答案】乙企业可以拒绝承担责任。根据《票据法》规定,背书人在汇票上记载“不得转让”字样,其后手再背书转让的,原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。本题中,乙企业作为背书人注明“禁止背书”,如其后手背书转让,乙公司对其直接被背书人a公司以外的其他一切后手通过背书方式取得汇票的当事人,不承担责任。

  (4)乙企业单方中止履行合同并要求甲公司提供担保的行为是否合法?说明理由。

  【答案】乙企业的行为合法。根据《合同法》规定,应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有丧失或者有可能丧失履行债务能力的情形,可以行使不安抗辩权,中止履行合同。本题中,乙企业掌握了确切证据,证明甲公司经营状况严重恶化,可以行使不安抗辩权。

  (5)甲公司单方解除合同的行为是否合法?乙企业的损失由谁承担?说明理由。

  【答案】甲公司单方解除合同的行为合法,乙企业的损失由甲公司承担。根据《合同法》规定,加工承揽合同的定作人可以随时解除承揽合同,但定作人因此造成承揽人损失的,应当赔偿损失。                                                               

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